馬克林的世界

第一節 督促程序

督促程序者，謂以請求給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為目標，不經言詞辯論，依債權人之主張為基礎，向債務人發附條件之支付命令，如債務人不於一定期間提出異議，即與確定判決有同一效力之特別訴訟程序。

一、聲請支付命令之要件(民訴508、509)

1. 依督促程序請求保護之私權，限於「給付」之請求權。
2. 須請求之給付，以金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的。
3. 須聲請人無對待給付之義務。
4. 支付命令之送達，須非於國外為之或依公示送達為之者。

二、督促程序之管轄

1. 督促程序之管轄依民事訴訟法第510條，原則上由債務人住所地之法院管轄(民訴1)。
2. 督促程序之管轄為專屬管轄，不容當事人合意變更。法院對支付命令之聲請，認為無管轄權者，應以裁定駁回之，不適用民事訴訟法第28條移送管轄之規定。

三、支付命令之聲請方法

1. 聲請之程序遞狀時，應檢具借據(本票)影本等證物，及按對造人數提出繕本。並依民事訴訟法77-13條至77-27之規定(可參閱司法院公布之民事訴訟事件裁判費徵收核算對照表)，繳納裁定費。
2. 聲請之效果(參看民訴訟518、519、521條)

聲請支付命令，經法院准許發給後，債務人於法定期間內提出異議者，本行支付命令之聲請視為起訴或調解。因債務人對於支付命令，於送達後二十日不變期間內，得不附理由向法院提出異議，使支付命令失其效力；若其未於法定期間內提出異議，則支付命令與確定判決有同一效力。本行得聲請確定後，以之為執行名義，據以聲請執行。聲請發支付命令，雖然有程序簡單，節省勞費，與確定判決有同一效力等優點，但因債務人得不附理由提出異議，反使訴訟程序無法迅速確定，故對狡黠者，宜逕予起訴，反較簡捷。

1. 聲請之撤回

原則上法院均許任意撤回。故本行可在督促程序終結前，隨時撤回之。但如債務人提出異議後始得撤回者，則應視為撤回其訴之聲請，但不須得債務人之同意。遇部份債務人異議時，可考慮是否撤回聲請，俾另行對全體債務人起訴。

四、支付命令之送達

支付命令不能送達於債務人時，法院會通知本行(民訴142)，本行應行查報債務人之現住址，具狀向法院聲請更改送達處所。發支付命令後三個月內，不能送達於債務人者，其命令失其效力(民訴515)。

五、支付命令之確定

債務人未於支付命令送達後20日內異議，支付命令與確定判決有同一效力(民訴521)。本行應於該相當期間經過後，即具狀向法院聲請確定證明；俾一併瞭解是否已送達及債務人有無在法定期限內異議。

第二節 非訟程序

一、聲請拍賣抵押物裁定

(一)抵押權之意義及實行

   抵押權者，謂對於債務人或第三人不移轉占有而供擔保之不動產，得就其賣得價金受償之權(民法860)，其實行方法依民法873條規定。

(二)聲請拍賣抵押物裁定

抵押權人聲請拍賣抵押物事件，為非訟事件之一種，以標的物現所有權人為相對人，並由標的物所在地法院管轄(非訟72)。拍賣抵押物裁定為「對物之執行名義」，僅以擔保對象之特定財產為執行對象，如抵押物拍賣後不足清償其抵押債權，不足受償部分，既不得請求發給債權憑證，亦不得以該裁定作為執行名義，對債務人之其他財產執行。

(三)拍賣抵押物之執行

取得拍賣抵押物裁定後，除部份法院規定須經送達確定始能聲請強制執行外，一般情形不待該裁定確定，即可聲請執行，縱債務人對該裁定提起抗告，亦不停止執行。但法院因必要之情形，或依聲請定相當確實之擔保，得為停止強制執行之裁定。(參看強執18)。

(四)抵押物設定負擔或有租賃關係時之處理方法

   參看民法866條：不動產所有權人，設定抵押權後，於同一不動產上，得設定地上權或其他以使用收益為目的之物權，或成立租賃關係。但抵押權不因此而受影響。

   抵押權人聲請拍賣抵押物時，如其抵押權因設定地上權或其他權利而受影響者，對抵押權人不生效力，執行法院可逕行除去該第三人之權利而予執行。(院解字1446號，大法官會議釋字119及304號)。

1.抵押權設定前訂立租賃契約，抵押後換約之效力：

主張對抵押權人不生效力，於抵押權受影響時可聲請法院排除之。

2.出租在抵押權設定前，租期屆滿後變為不定期租賃之效力：依據最高法院67年第9次民庭庭推總會決議：承租人不得主張民法第451條所定默示更新不定期繼續租約之效果，即抵押權人可主張排除之。

3.承租人之租賃關係被執行法院裁定除去後，若其係於查封前占有該房地者，依先前實務見解，法院即不能逕行解除其占有、點交房地予拍定人。惟司法院83.9.16廳民字第17269號函則認為執行法院仍應於拍定後點交，且部份法院並已採用司法院新見解。

(五)聲請裁定拍賣抵押物應行注意事項

1.單純請求拍賣抵押物：可聲請法院裁定准予拍賣抵押物，時間較快，費用較省。又設定抵押權後，抵押物所有權如移轉予第三人，聲請拍賣抵押物只能以現所有權人為相對人。

2.費用：裁定費依非訟事件法13條(可參閱司法院公布之民事訴訟事件裁判費徵收核算對照表)，按標的價額核算。

3.應附證物：抵押權設定契約書及他項權利證明書影本各乙份。借據或本票影本乙份。授信往來約定書影本乙份。土地、建物登記簿謄本乙份。

4.以拍賣抵押物裁定作執行名義，若拍賣後無法完全受償，不能聲請核發債權憑證。

5.其他應行注意者，如：1.撰狀前應請領標的物謄本乙份備用。2.聲請狀應附抵押物明細之附表，其份數除按當事人欄內人數外宜多加數份附送，以備法院運用。

(六)動產抵押物之拍賣

   動產抵押之抵押權人，於債務人不履行契約時，得占有抵押物，並得出賣或拍賣，就其賣得價金優先於其他債權而受清償(動擔15)。動產抵押權之實行，抵押權人於占有抵押物後，得自行拍賣或出賣(動擔18、19)，執行程序請參考本部「動產擔保案件(機器設備等動產)自行拍賣之SOP」。由於動產抵押物變賣後多不足以抵償債務，故本行多採本票裁定或支付名義以取得對人的執行名義，而不採用拍賣抵押物之裁定。